ВЫЗОВЫ:
Само понятие «due diligence» (дью дилидженс, дословно «должная добросовестность») было введено в широкое употребление в результате принятия в США Закона о ценных бумагах в 1933 году. В соответствии с положениями этого закона брокеры должны были проводить оценку чистоты активов, которые они продают. С тех пор концепцию экспертизы due diligence начали применять далеко за пределами фондового рынка, а юридический аудит (Legal Due Diligence, LDD) применим практически ко всем сферам бизнес-активности.
В настоящее время юридический аудит является важнейшей частью любого бизнес-проекта, связанного с приобретением активов или корпоративных прав. Фактически, Legal Due Diligence — это юридическая экспертиза любого объекта — компании, актива, узла или вопроса на предмет соответствия действующему законодательству. Заказчика такой экспертизы интересуют, прежде всего, потенциальные правовые риски, связанные с приобретением данного объекта.
Часто возникает ситуация, при которой приобретается интересный и привлекательный актив за разумные средства, который должен был стать бриллиантом среди инвестиций клиента, но после оказывается, что бриллиант был поддельным: приобретенный актив не только не является ценным, но и является даже токсичным, т. е. влечет за собой многочисленные судебные и споры и требует огромных неокупаемых затрат. Всего этого можно было бы избежать, если бы перед покупкой был проведен юридический аудит объекта (Legal Due Diligence). Поэтому и говорят, что покупатель должен был проявить «должную осмотрительность» (due diligence) перед покупкой.
Вместе с тем, все чаще заказчиками Legal Due Diligence становятся и собственники, которые ставят перед собой цель постоянного мониторинга и оценки эффективности работы наемного менеджмента собственной компании, её повышения; собственники холдинговых компаний, желающие оптимизировать и стандартизировать деятельность группы компаний для достижения поставленных перед ней целей; акционеры корпорации, желающие подготовить ее к продаже по максимально выгодной для них цене, в т. ч. в связи с подготовкой к проведению IPO.
Адвокаты АФ «Грамацкий и Партнеры» проводят LDD регулярно, нарабатывая бесценный и эффективный перечень инструментов и критериев для идентификации рисков, определения степени проблемности актива или обязательства. При этом, осознавая ценность трансакции для Клиента, юристы Фирмы подходят к оценке объекта с такой же степенью тщательности и скрупулезности, с которой они бы приобретали актив для себя. В процессе работы при наличии доброй воли обеих сторон (покупателя и продавца) мы предлагаем готовые решения для преодоления или устранения юридической проблемы — или минимизации ее в будущем.
Legal Due Diligence для нас — достаточно рутинная и строго регламентированная процедура. Однако это не означает, что она не носит творческого характера. Мы разработали множество авторских программ юридического аудита для разных сфер и типовых ситуаций. Наиболее краткое исследование правовых аспектов деятельности компании в рамках процедуры Legal Due Diligence обычно включает в себя изучение и анализ, как минимум, уставных документов и корпоративной предыстории компании; документов, связанных с выпуском, регистрацией ценных бумаг, осуществлением иных операций с ними, правоустанаваливающих документов на ключевые активы, в том числе на объекты права интеллектуальной собственности; документов финансовой и налоговой отчетности; лицензий и разрешений; контрактов и других документов, подтверждающих кредиторскую и дебиторскую задолженность; материалов судебных дел; локальных актов компании, коллективного и трудовых договоров, приказов, иных документов, связанных с оформлением трудовых отношений с сотрудниками. Специализированные экспертизы гораздо объемнее: наши запросы (анкеты) в них на получение документов занимают 50 и более страниц.
Результатом работы по юридическому аудиту является не только отчет, который диагностирует состояние юридического здоровья компании, но и подробные рекомендации по способам решения выявленных проблем и устранения их негативных последствий (если этого не удалось достичь еще на этапе проведения LDD).
Приобретение активов должно быть результатом естественного и беспроблемного роста бизнеса, — и наша практика правовой экспертизы призвана служить надежным тому инструментом.
НАШИ ВОЗМОЖНОСТИ И УСЛУГИ:
- Юридический анализ процедур создания юридического лица, включая анализ документов учредителей, изучение их полномочий при принятии решения о создании юридического лица, анализ корпоративной структуры;
- Полное исследование корпоративной предыстории юридического лица, процедуры приобретения контроля над юридическим лицом, включая анализ документов продавца, изучение их полномочий при принятии решения об отчуждении корпоративных прав компании (включая согласия супругов — для физических лиц, соблюдения процедур, связанных с преимущественным правом на приобретение корпоративного права, и прочего);
- Изучение ограничений, связанных с переходом корпоративных прав юридического лица, включая опционные соглашения о приобретении корпоративных прав (доли, акций) юридического лица, залоги долей и корпоративных прав, и прочее;
- Системный аудит процессов приватизации юридического лица;
- Юридический анализ правоустанавливающих документов юридического лица, а также анализ внутренних положений, решений высшего органа по ключевым вопросам деятельности юридического лица, а также соблюдение процедуры назначения (формирования) руководителя (исполнительного органа);
- Правовой анализ необходимости получения разрешения Антимонопольного комитета Украины для приобретения акций (долей) в хозяйственном обществе или предприятии;
- Правовой анализ юридической истории объектов недвижимости (отличной от земли), включая анализ правомерности приобретения, юридического оформления, анализ правоустанавливающих документов на объекты недвижимости (отличной от земли);
- Юридический анализ правоустанавливающих документов на землю, порядка оформления права на землю, анализ кадастровой информации и документации по землеустройству;
- Проверка наличия каких-либо обременений недвижимого имущества, включая ипотеку, аресты, сервитуты, эмфитевзисы, суперфиции, вещные и обязательственно-правовые обременения;
- Юридический анализ разрешительной документации на строительство объекта недвижимости, правомерность ввода его в эксплуатацию, правильность оформления правоустанавливающих документов;
- Проверка необходимости получения лицензии для ведения хозяйственной деятельности, юридический анализ соблюдения процедуры получения такой лицензии;
- Изучение хозяйственной деятельности лицензитата в контексте соблюдения им лицензионных требований;
- Правовой анализ последствий проведенных проверок контролирующими органами за предыдущие периоды деятельности юридического лица;
- Налогово-правовой аудит; анализ всех налоговых аспектов бизнеса, включающий в себя оценку текущей налоговой нагрузки, основных налоговых начислений по счетам и взаимоотношений с налоговыми органами; комплексная оценка соответствия начисления налогов по суммам и срокам требованиям налогового законодательства; юридическая оценка рисков в отношении уплаты НДС, налога на прибыль, налогов на заработную плату и в фонды социального страхования, других налогов и сборов;
- Судебно-юридический аудит компании или группы компаний; юридический анализ портфеля судебных споров, участником которых является (являлось) юридическое лицо либо связанные с ним лица (учредители и проч.), правовая оценка возможности возобновления судебного рассмотрения, пересмотра, обжалования судебного решения и т. д., а также анализ их влияния на деятельность юридического лица в будущем;
- Юридический аудит в сфере несостоятельности и банкротства; выявление рисков и индикаторов несостоятельности и угроз открытия конкурсной процедуры;
- Антикоррупционный аудит, compliance-аудит компании или группы компаний;
- Уголовно-правовая экспертиза и аудит безопасности; выявление уголовных и уголовно-процессуальных рисков в деятельности компании или ее должностных лиц; выявление проблемных мест в сфере правовой безопасности бизнеса;
- Юридическая экспертиза объектов интеллектуальной собственности;
- Юридическая проверка оснований для использования торговых марок, коммерческих наименований, других средств индивидуализации, охраны коммерческой тайны;
- Правовая оценка правильности оформления отношений, связанных с созданием служебного произведения;
- Проверка всех существенных договоров юридического лица (включая договоры займа, финансовой помощи, кредитные договоры, прочие долговые обязательства, договоры финансирования, финансового поручительства, гарантии, договоры о приобретении основных средств, инвестиционные договоры), а также выданных доверенностей;
- Правовой аудит договоров, заключенных с сотрудниками и связанными лицами юридического лица;
- Правовая экспертиза вопросов, связанных с соблюдением юридическим лицом требований законодательства об охране окружающей среды;
- Юридическая проверка правильности оформления трудовых правоотношений (включая анализ коллективных договоров, трудовых договоров, контрактов с руководителями, правильности оформления разрешения на трудоустройство иностранных граждан, взаимоотношений с профсоюзами, и проч.);
- Изучение вопросов, связанных с наличием объектов интеллектуальной собственности, включая авторские и смежные права, права на знак для товаров и услуг (торговую марку), научное открытие, изобретение, полезную модель, промышленный образец, компоновку интегральных микросхем;
- Юридический анализ правомерности использования авторского права и смежных прав;
- Анализ правомерности пользования компанией программным обеспечением;
- Специальный и проектный правовой аудит; юридический анализ инвестиционных, финансовых, промышленных, строительных, экологических и других бизнес-проектов на предмет соответствия законодательству Украины, а также налоговой, организационной, юридической оптимизации.