Саме поняття «due diligence» (дью ділідженс, дослівно «належна добросовісність») було введено в широкий ужиток в результаті прийняття в США Закону про цінні папери в 1933 році. Відповідно до положень цього закону брокери повинні були проводити оцінку чистоти активів, які вони продають. З тих пір концепцію експертизи due diligence почали застосовувати далеко за межами фондового ринку, а юридичний аудит (Legal Due Diligence, LDD) можна застосувати практично до всіх сфер бізнес-активності.
Сьогодні юридичний аудит є найважливішою частиною будь-якого бізнес-проекту, пов'язаного з придбанням активів або корпоративних прав. Фактично, Legal Due Diligence — це юридична експертиза будь-якого об'єкта — компанії, активу, вузла або питання на предмет відповідності чинному законодавству. Замовника такої експертизи цікавлять, перш за все, потенційні правові ризики, пов'язані з придбанням даного об'єкта.
Часто виникає ситуація, при якій купується цікавий і привабливий актив за розумні кошти, який повинен був стати діамантом серед інвестицій клієнта, але після виявляється, що діамант був підробленим: придбаний актив не тільки не є цінним, а й є навіть токсичним, тобто тягне за собою численні судові спори і вимагає величезних нерентабельних витрат. Усього цього можна було б уникнути, якби перед придбанням був проведений юридичний аудит об'єкта (Legal Due Diligence). Тому і говорять, що покупець повинен був проявити «належну обачність» (due diligence) перед придбанням.
Водночас, все частіше замовниками Legal Due Diligence стають і власники, які ставлять перед собою мету постійного моніторингу і оцінки ефективності роботи найманого менеджменту власної компанії, її підвищення; власники холдингових компаній, що бажають оптимізувати і стандартизувати діяльність групи компаній для досягнення поставлених перед нею цілей; акціонери корпорації, бажаючі підготувати її до продажу за максимально вигідною для них ціною, зокрема в зв'язку з підготовкою до проведення IPO.
Адвокати АФ «Грамацький і Партнери» проводять LDD регулярно, напрацьовуючи безцінний і ефективний перелік інструментів і критеріїв для ідентифікації ризиків, визначення ступеня проблемності активу або зобов'язання. При цьому, усвідомлюючи цінність трансакції для Клієнта, юристи Фірми підходять до оцінки об'єкта з такою ж мірою ретельності і поглибленості, з якої вони б набували актив для себе. У процесі роботи при наявності доброї волі обох сторін (покупця і продавця) ми пропонуємо готові рішення для подолання або усунення юридичної проблеми – або мінімізації її в майбутньому.
Legal Due Diligence для нас – досить рутинна і строго регламентована процедура. Однак це не означає, що вона не носить творчого характеру. Ми розробили арсенал авторських програм юридичного аудиту для різних сфер і типових ситуацій. Найбільш коротке дослідження правових аспектів діяльності компанії в рамках процедури Legal Due Diligence зазвичай включає в себе вивчення та аналіз, як мінімум, статутних документів та корпоративної передісторії компанії; документів, пов'язаних з випуском, реєстрацією цінних паперів, здійсненням інших операцій з ними, правоустановлюючих документів на ключові активи, зокрема на об'єкти права інтелектуальної власності; документів фінансової та податкової звітності; ліцензій і дозволів; контрактів та інших документів, що підтверджують кредиторську і дебіторську заборгованість; матеріалів судових справ; локальних актів компанії, колективного та трудових договорів, наказів, інших документів, пов'язаних з оформленням трудових відносин з працівниками. Спеціалізовані експертизи набагато об'ємніше: наші запити (анкети) в них на отримання документів займають 50 і більше сторінок.
Результатом роботи з юридичного аудиту є не тільки звіт, який діагностує стан юридичної здоров'я компанії, але і докладні рекомендації щодо способів вирішення виявлених проблем та усунення їх негативних наслідків (якщо цього не вдалося досягти ще на етапі проведення LDD).
Придбання активів повинно бути результатом природного і безпроблемного зростання бізнесу, – і наша практика правової експертизи покликана служити надійним того інструментом.
Юридичний аналіз процедур створення юридичної особи, включно аналіз документів засновників, вивчення їх повноважень при прийнятті рішення щодо створення юридичної особи, аналіз корпоративної структури;
Повний аналіз корпоративної історії юридичної особи, процедури придбання контролю над юридичною особою, включно аналіз документів продавця, вивчення їх повноважень при прийнятті рішень про відчуження корпоративних прав компаній (включно згоду шлюбу – для фізичних осіб, дотримання процедур, пов'язаних з переважним правом на придбання корпоративного права, та інше);
Вивчення обмежень, пов'язаних із переходом корпоративних прав юридичної особи, зокрема опціональні угоди про придбання корпоративних прав (частки, акцій) юридичної особи, застава часток та корпоративних прав, тощо;
Системний аудит процесів приватизації юридичної особи;
Юридичний аналіз правозастосовних документів юридичної особи, а також аналіз внутрішніх положень, рішень вищого органу з ключових питань діяльності юридичної особи, а також дотримання процедури призначення (формування) керівника (виконавчого органу);
Правовий аналіз необхідності отримання дозволу Антимонопольного комітету України на придбання акцій (часток) в господарському товаристві або підприємстві;
Правовий аналіз юридичної історії об'єктів нерухомості (відмінної від земель), включно аналіз правомірності придбання, юридичного оформлення, аналізу правоустановлюючих документів на об'єкти нерухомості (відмінної від землі);
Юридичний аналіз правоустановлюючих документів на землю, порядку оформлення права на землю, аналіз кадастрової інформації та документації з землеустрою;
Перевірка наявності будь-яких обтяжень нерухомого майна, включно іпотеку, арешти, сервітути, емфітевзиси, суперфіції, речові та зобов'язально-правові обтяження;
Юридичний аналіз дозволеної документації на будівництво об'єкта нерухомості, правомірність введення його в експлуатацію, правильність оформлення правоустановлюючих документів;
Перевірка необхідності отримання ліцензії на ведення господарської діяльності, юридичний аналіз додержання процедури отримання такої ліцензії;
Вивчення господарської діяльності ліцензіата в контексті дотримання ним ліцензійних вимог;
Правовий аналіз наслідків проведених перевірок контролюючими органами за попередніми періодами діяльності юридичної особи;
Податково-юридичний аудит; аналіз усіх податкових аспектів бізнесу, що включає в себе оцінку поточного податкового навантаження, основних податкових нарахувань з рахунків та взаємозв'язках з податковими органами; комплексна оцінка відповідності нарахувань податків за сумами та термінами вимог податкового законодавства; юридична оцінка ризиків щодо сплати ПДВ, податку на прибуток, податків на заробітну плату та у фонди соціального страхування, інших податків та зборів;
Судово-юридичний аудит компанії або групи компаній; юридичний аналіз портфеля судових спорів, учасником якого є (була) юридична особа або пов'язані з нею особи (засновники та ін.), правова оцінка можливості поновлення судового розгляду, перегляду, оскарження судового рішення та ін., а також аналіз їх впливу на діяльність юридичної особи в майбутньому;
Юридичний аудит в сфері неспроможності та банкрутства; виявлення ризиків та індикаторів безпідставності та загрози відкриття конкурсної процедури;
Антикорупційний аудит, compliance-аудит компанії або групи компаній;
Кримінально-правова експертиза та аудит безпеки; виявлення кримінальних та кримінально-процесуальних ризиків в діяльності компанії або її посадових осіб; виявлення проблемних місць в сфері юридичної безпеки бізнесу;
Юридична експертиза об'єктів інтелектуальної власності;
Юридична перевірка підстав для використання торговельних марок, комерційних найменувань, інших засобів індивідуалізації, охорони комерційної таємниці;
Правова оцінка правильності оформлення відносин, пов'язаних із створенням службового твору;
Перевірка всіх істотних договорів юридичної особи (включно договори кредиту, фінансової допомоги, кредитні договори, інших боргових зобов'язань, договори фінансування, фінансової поруки, гарантії, договори про придбання основних засобів, інвестиційні договори), а також виданих довіреностей;
Правовий аудит договорів, укладених з співробітниками та пов'язаними особами юридичної особи;
Правова експертиза питань, пов'язаних із додержанням юридичного характеру вимог законодавства про охорону навколишнього середовища;
Юридична перевірка правильності оформлення трудових правовідносин (включно аналіз колективних договорів, трудових договорів, контрактів з керівниками, правильність оформлення дозволів на працевлаштування іноземних громадян, взаємини з профспілками та ін.);
Вивчення питань, пов'язаних з наявністю об'єктів інтелектуальної власності, включно авторські та суміжні права, права на знак для товарів і послуг (торговельна марка), наукове відкриття, винахід, корисна модель, промисловий зразок, компонування інтегральних мікросхем;
Юридичний аналіз правомірності використання авторського права та суміжних прав;
Аналіз правомірності використання компанією програмним забезпеченням;
Спеціальний та проектний юридичний аудит; юридичний аналіз інвестиційних, фінансових, промислових, будівельних, екологічних та інших бізнес-проектів на предмет відповідності законодавству України, а також податковій, організаційній, юридичній оптимізації.
